A Fővárosi Törvényszék K.30033/2011/7. számú határozata közigazgatási határozat bírósági felülvizsgálata (VERSENYÜGYBEN hozott közigazgatási határozat bírósági felülvizsgálata) tárgyában. [1996. évi LVII. törvény (Tpvt.) 77. §, 78. §, 2008. évi XLVII. törvény (Fttv.) 1. §, 3. §, 4. §, 6. §, 8. §, 19. §] Bíró: Mohay György

Fővárosi Törvényszék

3.K.30.033/2011/7.

Í t é l e t

A Fővárosi Törvényszék a dr. Ormai Gabriella ügyvéd (cím.) által képviselt felperes neve (cím.) a dr. László Ildikó Katalin ügyvéd (cím.) által képviselt Gazdasági Versenyhivatal (cím.) alperes ellen versenyügyben hozott közigazgatási határozat bírósági felülvizsgálata iránt indított perében felperes keresetét elutasítja.

Kötelezi a bíróság felperest, hogy az illetékes adóhatóság külön felhívására fizessen meg 900.000,-Ft, (azaz Kilencszázezer forint) eljárási illetéket.

Kötelezi a bíróság a felperest, hogy 15 napon belül fizessen meg alperesnek 100.000,-Ft, (azaz Egyszázezer forint) perköltséget.

Az ítélet ellen a kézhezvételtől számított 15 napon belül a Fővárosi Törvényszéknél 3 példányban előterjesztett, a Fővárosi ítélőtáblához címzett fellebbezéssel lehet élni.

Indokolás:

A perben bíróság a következő tényállást állapította meg:

Alperes vizsgálatot indított annak tárgyában, hogy felperes a "..." elnevezésű játékával kapcsolatban tanúsított kereskedelmi gyakorlatával megsértette-e a fogyasztókkal szembem tisztességtelen kereskedelmi gyakorlat tilalmáról szóló 2008. évi XLVH. tv. rendelkezéseit. '

Felperes a legnagyobb magyar távközlési vállalat, amely a távközlési piac minden szegmensében jelen van.

A felperes által lebonyolított fenti játékban naponta egy, összesen 90 db. ... ... típusú személygépkocsi volt a nyeremény, amellyel kapcsolatban nem sorsolással került kiválasztásra a nyertes. A regisztrációt követően kvízkérdésekre adott helyes válaszokkal lehetett pontot gyűjteni, s mindennap az az adott napon is játszó játékos nyert, akinek a legtöbb pontja volt. Az elért pontok a nap végén nem vesztek el, hanem minden nap egy helyes válasz elküldésével újra játékba kerültek. Ahhoz, hogy valaki nyerhessen, az adott napon mindenképpen legalább egy helyes válasszal játszania kellett.

Az előző játéknapok során gyűjtött összes pont átkerült az aktuális játéknapra és az erre a játéknapra vonatkozóan került elszámolásra. Minden nap az aznap helyes választ beküldők közül választotta ki felperes azt az egy játékost, aki a játék ideje alatt a legtöbb pontot gyűjtötte.

A játék során a különböző szinteken voltak olyan játékmódozatok, ahol a gyors válasszal bónuszpontok voltak gyűjthetők, így nagyobb eséllyel nyert, aki gyorsan válaszolt. A fogyasztók által küldött SMS-ek díja 300,-Ft volt.

Felperes a játékot számos kommunikációs felületen népszerűsítette (sms, mms, bannerek, hírlevél, kültéri plakát, POS 59 x 59 és Al-es plakát, deskwindow, szórólap, televíziós reklámok, LED animáció, saját honlap, stb.).

Felperes - a teljesség igénye nélkül - az alább feltüntetett, illetve az alábbiakhoz hasonló sms-eket küldött a játék során a fogyasztóknak:

" Van programod ma estére? " Mi lenne, ha nyernél egy VW...ot a ...tól? Küldd el a "golf" szót a ...-ra és szállj be a kvízjátékba! 300.-Ft/SMS ...

"Ma könnyen nyerhetsz egy VW ...ot a ..., csak küldd el a "golf" szót a ....-re, hogy részt vehess a kvízjátékban. "

"Játszottál már a ... mai VW ...jáért, küldj egy üres SMS-t a ...-re és pár óra múlva nyerhetsz, játssz a kvízjátékban, sürgős!"

"Ez a végső visszaszámlálás a ... mai VW ...jáig, most vagy soha, küldj egy üres SMS-t a ...re, játssz a kvízjátékban."

"Az eddigi 10 pontoddal igazán kitűnsz a tömegből, már csak pár lépésre lehetsz a ... mai VW ...jától, kerülj közelebb jó válaszokkal, 300,-Ft/SMS. "

Az eljárás lefolytatását követően alperes a Vj/003-040/2010. sz. határozatával megállapította, hogy felperes a fenti játékával a fogyasztókkal szemben tisztességtelen kereskedelmi gyakorlatot tanúsított, ezért 200.000.000,-Ft bírság megfizetésére kötelezte felperest.

A határozat indokolása szerint általános követelmény, hogy a vállalkozásnak a fogyasztók irányában tanúsított kereskedelmi gyakorlata meg kell, hogy feleljen a tisztesség követelményeinek, így a vállalkozásról, vagy termékeinek lényeges tulajdonságáról, illetőleg adott esetben az általa lebonyolított promóciós játékról adott, fogyasztóknak szóló tájékoztatásának igaznak és pontosnak kell lennie.

Az adott kereskedelmi gyakorlat alkalmas volt a fogyasztók megtévesztésére. A ténylegesen tanúsított fogyasztói magatartásból megállapíthatóan a fogyasztók többségének értelmezése szerint felperes egy egyszerű játékot hirdetett meg, egyszerű szabályok szerint, ennek leírására az egyszerű SMS elegendőnek mutatkozott és nem volt szükségszerű, hogy a fogyasztó az első SMS elküldését megelőzően további tájékozódást végezzen. A fogyasztóknak nem volt tudomásuk arról, hogy felperes egy, az SMS-ben közöltektől eltérő játékot kíván lebonyolítani, ám ettől eltérően a fogyasztók számára egy igen egyszerű játékban való részvétel lehetőségét közlő, ezáltal játékról nem valós képet nyújtó kereskedelmi kommunikációt alkalmazott, amely egyensúlyhiányt magának a fogyasztónak kellett volna további tájékozódással pótolnia.

Felperesnek az adott játékkal kapcsolatos kommunikációja során fokozottabb gondossággal kellett volna eljárnia. A fogyasztók nem alkothattak reális képet a játék természetéről és egészéről. Felperes mindezekkel megsértette az Fttv. 3. §-át és 6. § (1) bekezdés b) pontját, illetve az Fttv. 3. § (1) bekezdését. A fenti kereskedelmi gyakorlat a fogyasztók jelentős részének megtévesztésére alkalmas volt.

A nyerés közeli helyzetre történő utalás szintén alkalmas volt a megtévesztésre, miután pár lépés az adott napi gépjármű megnyeréséhez nem volt elégséges, ahhoz a fogyasztónak több száz, több ezer SMS-t kellett volna megküldenie. Az SMS-ek jelentős része esetén a fogyasztók valótlan képet kaptak az aznapi nyeremény megnyerésének esélyeiről. Felperes tehát a játékban regisztrált fogyasztóknak olyan tartalmú SMS-eket küldött, amelyek valótlan képet nyújtottak a fogyasztó nyerési esélyeiről. Ugyancsak jogsértő volt az A/l-es plakát, mint kültéri kommunikációs eszköz alkalmazása, ugyanis a plakát alkalmas volt arra, hogy a fogyasztók irreális képet alkossanak a játékról. Felperes a játék során a játékba az SMS, vagy MMS, illetőleg az A/l -es kültéri plakát útján kapott tájékoztatás miatt belépett fogyasztók vonatkozásában az ún. aktiválós tájékoztató üzenetekkel, valamint a kérdéseket tartalmazó SMS-ek megküldésével megsértette az Fttv. adott rendelkezéseit.

A jogsértés megállapítását követően alperes az enyhítő és súlyosbító körülmények figyelembe vételével döntött a jogkövetkezményről.

A határozat ellen felperes kereseti kérelmet terjesztett elő, amelyben elsődlegesen kérte a határozat megváltoztatását és a jogsértés hiányának megállapítását, másodlagosan kérte a határozat hatályon kívül helyezését, és szükség esetén alperes új eljárás lefolytatására kötelezését, haraiadlagosan pedig kérte a kiszabott bírság összegének csökkentését.